明星代言人虚假代言需承担连带责任

《中华人民共和国广告法》第五十六条第二款、第三款规定：

关系消费者生命健康的商品或者服务的虚假广告，造成消费者损害的，其广告经营者、广告发布者、广告代言人应当与广告主承担连带责任。
前款规定以外的商品或者服务的虚假广告，造成消费者损害的，其广告经营者、广告发布者、广告代言人，明知或者应知广告虚假仍设计、制作、代理、发布或者作推荐、证明的，应当与广告主承担连带责任。

可见，对于未关系到消费者生命健康的商品或者服务，明星代言连带赔偿责任属于过错侵权责任，要求代言人代言虚假广告、消费者受到损害、代言人代言虚假广告与消费者受损害存在因果关系、代言人主观明知或应知。

从举证责任的角度来看，消费者追究代言人的连带赔偿责任，必须证明以上四个构成要件，包括证明代言人明知或应知广告虚假仍作推荐、证明，否则将承担败诉风险。

案情：

2014年3月起，潘某婷成为“中晋系”相关投资理财产品的代言人，在广告中称“判断源自于观察，更来自于专业；我擅长规避风险！我是潘某婷，我是中晋合伙人！”赵某看到了被告代言的广告，以投资“中晋珩业”投资合伙企业的形式出资了50万元。

2016年4月，中晋系的实际控制人、负责人和高管因涉嫌集资诈骗罪被公安机关立案侦查。

2016年10月，移送检察机关起诉，最后受到了法院的判决。经过刑事案件的判决，这起集资诈骗案件受害人投资款的返还率不超过30%，赵某的损失至少为70%。

赵某认为：

潘某婷作为公众人物，明明不是中晋合伙人，在广告中却自称是中晋合伙人。现实中没有中晋合伙人这个产品，属于虚假产品，潘某婷代言中晋合伙人的广告是虚假广告。

从刑事案件的情况来看，犯罪人员都构成了集资诈骗罪，潘某婷没有购买过中晋的商品，从广告的内容来看，不仅没有提示风险，还暗示中晋合伙人是安全的，规避风险，说明潘某婷没有履行充分的审查义务，可以推定潘某婷明知中晋合伙人是虚假广告。

根据《中华人民共和国广告法》第56条 的规定，潘某婷应当与广告主承担连带责任。

二审法院认为：

首先，赵某主张潘某婷承担代言虚假广告的连带赔偿责任，根据《中华人民共和国广告法》第五十六条的规定，发布虚假广告欺骗、误导消费者并使其合法权益受到损害的，承担责任者为广告主，广告代言人只有在明知或应知广告虚假仍代言的情况下，才与广告主一起承担连带责任。

仅凭赵某提供的广告视频，难以直接认定潘某婷对涉案广告为虚假广告存在明知或应知的情况。

再者，即使赵某按照《中华人民共和国广告法》第五十六的规定主张权利，其诉请的实质仍然是侵权损害之债，其负有证明侵权构成要件的举证责任。

综上，一审认定事实清楚，判决并无不当，本院应予维持。

（案号：（2020）沪02民终3552号）

点评：

代言人代言的与生命健康相关的商品或服务侵权的，代言人承担无过错的连带损害赔偿责任；其他类型的产品或服务侵权的，代言人在主观过错的情况下承担连带损害赔偿责任。代言人在代言前应当使用商品或接受服务，并如实反馈使用体验，不得虚假陈述侵犯消费者的知情权。且代言人要尽到审慎审查义务，应事前对公司营业执照、税务手续等进行查看，最起码要尽到一般普通人的注意义务。

作者：叶松

审核：黄青松

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